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时间:2019-03-29 16:47 作者:彩云彩票 点击:

  2014-2018年,全市法院受理公司纠纷虽然呈现增长态势,但总体态势平稳,无大起大落,是一个发展相对成熟的领域

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  为更好地保护企业和企业家的合法权益,结合类型化分析结果,从公司经营内控风险和法律风险防控两个角度提出如下建议

  1、法定代表人变更问题。《中华人民共和国公司法》规定,公司法定代表人变更应当办理变更登记,对法定代表人变更事项进行登记,其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态,工商登记的法定代表人对外具有公示效力。需要进行风险提示的是,如果涉及公司以外的第三人,因公司代表权而产生的外部争议,应以工商登记为准。对于公司与股东之间因法定代表人任免产生的内部争议,则以有效的股东会任免决议为准,并在公司内部产生法定代表人变更的法律效果。公司法定代表人变更后,应及时进行变更登记,防止出现法律风险

  2、公司注册地址问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定,法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地,法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的,法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。实践中有的公司注册地址进行了变更,未及时到公司登记机关进行变更登记,原公司注册地人去楼空的现象比较常见,既增加了相关诉讼文书送达的困难,也为企业留下隐患。需要进行风险提示的是,如债权人向债务企业工商登记地址邮寄债权催收函被退回,根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条规定,当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利,信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的,产生诉讼时效中断效果。债务企业工商登记地址具有公示效力,债权人向该地址邮寄债权催收函被退回,应认定属于上述条文规定的信件应当到达对方当事人的情形,产生诉讼时效中断效果。再如在金融借款合同中,银行等金融机构为了防范借款人恶意变动住所地导致相关法律文件送达困难,往往在合同中事先约定某一特定地址作为法律文件送达地址。向当事人事先约定的法律文书送达地址送达的,即视为送达。此时,相关地址进行变更,不仅要及时进行变更登记,同时要及时通知原先预留地址的相关单位,包括在人民法院诉讼中填写的诉讼文书送达地址确认书,如有变更,应及时通知人民法院,否则要承担诉讼文书送达不能的不利法律后果

  3、设立分公司问题。总公司设立分公司可能是出于开拓业务的需要,也可能是出于公司专业业务活动的需要。实践中经常有总公司、分公司经由一系列授权和协议,以分公司独立经营,自负盈亏,分公司具有一定的财产,可以对外承担民事责任的方式,企图将分公司打造成事实上的独立法人,免除总公司承担对外民事责任的目的。需要进行风险提示的是,上述协议并不能从根本上否定分公司非独立法人的根本属性,分公司财产不足以清偿债务的,因分公司不具有法人人格,其民事责任由总公司承担,除非债权人明确放弃追究总公司的民事责任,总公司与分公司之间签订的内部承包经营合同约定分公司实行独立核算,自负盈亏,该合同仅是总、分公司之间权利义务关系的内部约定,对外部债权人不产生约束力

  4、公司重要事项约定问题。公司章程是公司内部治理“宪法”,公司经营行为应依据法律规定和公司章程约定来进行。需要进行风险提示的是,公司股东在设立公司的时候应认真对待和制定公司章程,充分考虑股东之间的不同利益、矛盾冲突以及今后公司经营管理中可能出现的有关问题,尤其应对公司的机构及其产生办法、职权、议事规则等重要事项进行明确约定,避免股东之间发生矛盾

  5、公司股东尽职履职问题。股权转让是公司发展中常见行为,对于公司发展有着至为关键的作用,也是极易产生纠纷的行为之一。需要进行风险提示的是,股东之间或与其他人进行股权转让的时候,受让股东应事先或委托专业人员对目标公司进行充分的尽职调查,对目标公司的经营管理、股权结构、债权债务、发展前景等诸多情况进行综合判断,避免受让公司股权后才发现相关问题进而引发争议;转让股东应遵守诚实信用原则,全面履行合同义务,积极办理股权变更登记,减少诉讼的产生

  6、股东纠纷内部化解问题。公司治理机构是公司的核心问题,公司治理机构能否高效运转也是公司持续健康发展最为关键的因素,要充分发挥公司治理机构在公司经营决策中的积极作用。需要进行风险提示的是,公司股东之间如果对公司经营管理等有关问题发生分歧或矛盾,应积极行使股东权利,充分利用召开股东会作出决议等公司内部治理途径,及时处理争议,妥善化解矛盾,避免公司自治机制失灵和股东矛盾激化致使相关纠纷无法通过公司内部治理机制得到有效救济,进而导致公司经营陷于停滞并引发公司纠纷诉讼

  1、隐名出资问题。司法实践中、公司股权代持现象非常突出,有的系隐名投资,还有部分股权转让未进行变更登记。隐名投资虽然不被法律完全禁止、但蕴藏较律风险,建议投资者谨慎选择。需要进行风险提示的是,实际出资人与名义股东之间股东资格的确认,司法实践中一般区分公司外部和公司内部两种情形进行处理,在涉及债权人与股东、债权人与公司等外部法律关系时,应体现商法公示主义、外观主义的要求,保护善意第三人因合理信赖公司登记机关的登记事项而作出的行为效力,坚持形式要件优于实质要件,即以工商登记材料作为确认股东资格的主要证据;在涉及股东与股东之间、股东与公司等内部法律关系时应贯彻意思自治原则,以是否签署公司章程、是否实际出资、是否享有并行使股东权利等实质要件作为确认股东享有实际权利的主要依据

  2、股东知情权问题。股东知情权是股东依法行使资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利的重要基础。对于不掌控公司经营权的小股东而言,《中华人民共和国公司法》规定了其享有知情权,小股东为了保护自己的权益,可以依法积极行使权利。但股东知情权的行使并非无条件、无限制的,从《中华人民共和国公司法》第三十三规定该条规定可以看出,由于股东的知情权可能涉及到股东与公司之间的利益冲突,会计账簿中的信息涉及公司的商业秘密,所以对股东查阅会计账簿的权利予以适当的限制,要求股东遵循诚实信用原则,合理行使知情权。需要进行风险提示的是,现代社会中公司之间的竞争愈演愈烈,往往公司的会计账簿等重要文件关系着公司的生死存亡,因此股东在行使知情权的同时亦不可滥用权利,以免影响公司的正常运营,损害公司的合法权益

  3、公司盈余分配问题。公司盈余分配也就是我们通常所说的分红纠纷,根据《中华人民共和国公司法》的规定,股东享有按照实际出资比例分取红利的权利,这是股东盈余分配权的法律依据。同时,公司章程一般也都会对分红进行规定,这些规定可以视为股东盈余分配权的合同依据。股东有权请求公司分红,但一般公司章程对分红都规定了前置程序,常见的限制大多为需经股东会审议,按照股东会的分红决议方可进行分红。司法实践中经常出现公司常年盈利,但股东会却不作出分红决议的情况,此时,由于分红的程序性条件并未成就,即使股东起诉公司要求分红,也往往无法得到判决的支持。需要进行风险提示的是,第一,公司盈余分配属于公司自治的范畴,为尊重公司的自治权,司法审判一般不强行介入;第二,公司盈余分配应注重股东间权利的平等性,避免个别股东权益受损;第三,股东在享受公司分红的同时,不能损害公司及外部债权人的利益,不能以分红为名而抽逃出资,否则将会因此而承担相应的法律责任

  4、一人公司股东责任的认定问题。一人公司具有内部治理结构简单,决策效率高等特点,也正是因为其结构的特殊性,使得传统公司股东之间相互制约的机制难以实施,从而极易造成公司财产与股东财产混同的现象,导致公司独立人格被弱化。依据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定规定,对于一人公司,只要债权人提出公司财产与股东个人财产混同,股东就需要提交公司账册、记账凭证、原始凭证等证据证明个人财产与公司财产相互独立,否则就需要对公司债务承担无限连带责任,即采取了举证责任倒置的方式,意在严格规范一人公司的财务制度。但是,如果能够证明不存在混同的,股东仍以其投资额为限承担有限责任。需要进行风险提示的是,创业者若准备以一人公司形式创业,则需注意公司法对一人公司的特殊规定。这意味着一人公司应当更加严格的规范公司财务制度,保证公司账目完整、清晰,并依法进行年度审计,避免因财产混同而承担无限连带责任

  5、公司解散的司法裁判标准问题。《中华人民共和国公司法》赋予了股东请求法院强制解散公司的权利,规定在公司经营管理发生僵局,继续存续会使股东利益受到重大损失的情形下,股东可以向法院起诉要求解散公司,以维护自身的权益。需要进行风险提示的是,虽然股东有诉请公司解散的权利,但是法院在审理该类案件时会严格审核是否符合法律规定的解散条件。公司作为市场的重要主体,对于我国市场经济的繁荣和健康发展具有十分重要的作用,如果股东之间已经产生矛盾,建议尽可能通过协商等方式解决

  6、清算义务人怠于履行清算义务的法律后果问题。根据《中华人民共和国公司法》的规定,公司出现吊销营业执照等解散事由后,有限公司的股东作为清算义务人,有义务及时启动公司的清算程序。如果清算义务人怠于履行清算义务,导致公司财产、账册等灭失,无法进行清算的,债权人有权要求清算义务人对公司债务承担连带清偿责任,该规定具有较强的警示和规制作用,有利于倒逼僵尸企业尽快退出市场。需要进行风险提示的是,创业的风险不仅仅是市场风险,在股东怠于履行法定义务的情况下同样面临着对外承担责任的风险。因此,投资者切不可“一投了之”,即便是小股东,也要随时关注公司的状态,在公司出现法定清算事由后,一定要及时履行清算义务,以避免承担相应的法律责任



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